+38 (044) 238 00 03
г. Киев, пр. Победы 21-А, букв."А" оф.1
     
Леся Черевко, адвокат Адвокатского бюро Елены Бабич
 
Согласно действующему на сегодня законодательству Украины, несмотря на большое количество реформ, улучшений и упрощений, предприятия постоянно находятся в состоянии ожидания фискальной проверки - камеральной, документальной (плановой или внеплановой; выездной или невыездной) или фактической.

Уже давно ни для кого не секрет, что в большинстве случаев результатом такой проверки, даже при сверхпрозрачной и честной системе хозяйствования, работники фискальной службы выносят налоговые уведомления-решения, которые и определяют сумму штрафных санкций, размер которых может превышать не только сотни тысяч, а то и несколько миллионов гривен.

Как результат, мало кто из налогоплательщиков может позволить себе согласиться с соответствующими решениями фискальной службы с учетом не только отсутствия желания выполнить несправедливое налоговое уведомление-решение, но и защитить свою деловую репутацию.
В соответствии с п. 86.1. ст. 86 Налогового кодекса Украины (далее - НКУ) результаты проверок (кроме камеральных и электронных проверок) оформляются в форме акта или справки. Как показывает практика, в большинстве случаев налогоплательщики (далее - Плательщик) все же получают акты.

Так, в случае несогласия Плательщика с выводами акта проверки (далее - Акт) - Плательщик обязан подписать такой акт с замечаниями, которые он имеет право предоставить вместе с подписанным экземпляром акта или отдельно в сроки, предусмотренные НКУ.

Согласно ч. 86.7. ст. 86 НКУ Плательщик вправе подать свои возражения на Акт в течение 5 рабочих дней со дня его получения. Такие возражения должны быть рассмотрены фискальным органом, который осуществлял проверку, в течение 7 рабочих дней, следующих за днем их получения.

Стоит обратить внимание, что НКУ предоставляет Плательщику право участвовать в рассмотрении возражений и присутствовать при принятии решений по результатам их рассмотрения. К сожалению, работники фискальной службы очень часто не выполняют свой долг по уведомлению Плательщика о месте и времени проведения такого рассмотрения.

Как правило, эффективность возражений довольно скудна и практика уменьшения штрафных санкций в таких ситуациях незначительная, однако - возможна. В большинстве случаев это касается незначительных сумм, бессмысленно, необоснованно и безосновательно начисленных при проверке. Как пример: Плательщику было доначислено по соответствующей операции подоходный налог (плательщиком такого налога выступают физические лица, не имеющие специального статуса субъекта хозяйствования), несмотря на то, что для проверки был предоставлен соответствующий договор с физическим лицом - предпринимателем, которая была плательщиком единого налога, а следовательно, основания для начисления указанного выше налога - вообще отсутствуют.

Однако, в любом случае возражения на Акт является первым инструментом защиты, который может применить Плательщик сразу же после окончания проверки.

Если после рассмотрения возражений налоговый орган все-таки не принял во внимание аргументы и доводы, изложенные Плательщиком в возражениях, - Плательщику направляется в установленном НКУ порядке ППР, обжалование которого потребует больше времени и усилий.
Согласно действующему на сегодня положению п. 56.1. ст. 56 НКУ решения, принятые контролирующим органом, могут быть обжалованы в административном или судебном порядке, на выбор Плательщика. Однако, следует помнить: если субъект хозяйствования выбрал судебный способ защиты, то он автоматически теряет право на административное обжалование.

Административное обжалование Сообщений четко регламентировано нормами НКУ и Приказом Министерства финансов Украины от 21.10.2015 года № 916 "Об утверждении Порядка оформления и подачи жалоб налогоплательщиками и их рассмотрения контролирующими органами" (далее - Приказ № 916).

В соответствии с положениями Приказа № 916 жалобы на решения государственных налоговых инспекций подаются в контролирующие органы в Киеве и областях, межрегиональных территориальных органов; жалобы на решения контролирующих органов в городе Киеве, областях, межрегиональных территориальных органов и таможни подаются в центральный орган исполнительной власти, реализующий государственную налоговую политику, государственную политику в сфере государственной таможенного дела.

Жалоба должна быть подана (лично или через своего представителя непосредственно в уполномоченный контролирующий орган или почтовым отправлением с уведомлением о вручении и описью вложения) Плательщиком в письменной форме с соблюдением требований к ее оформлению, предусмотренных Приказом № 916, в контролирующий орган высшего уровня в течение десяти календарных дней со дня, следующего за днем получения решения контролирующего органа, которое обжалуется. Важно обратить внимание на то, что к жалобе Плательщик вправе добавить расчеты и доказательства, которые он считает необходимым. Следует помнить, что копии документов, прилагаемых к жалобе, должны быть надлежащим образом заверены.

Важным моментом, о котором важно не забыть, является письменное уведомление контролирующего органа, который принял обжалуемое решение, о начале административного обжалования.

Как и во время подачи и рассмотрения возражений на акт, так и во время административного обжалования Плательщик имеет право: участвовать в рассмотрении материалов жалобы лично или через его уполномоченных представителей (в том числе адвокатов) при рассмотрении материалов жалобы выражать свое мнение по вопросам, которые возникают во время такого рассмотрения; предоставлять документы, объяснения, доводы, относящиеся к предмету жалобы; до принятия решения по жалобе отозвать ее полностью или частично путем направления письменного заявления в контролирующий орган, который ее рассматривает; получать информацию о рассмотрении жалобы и получать решения по результатам рассмотрения жалобы.

Контролирующий орган в случае рассмотрения жалобы проверяет правомерность и обоснованность обжалуемого решения, и принимает решение о результатах рассмотрения жалобы, которое оформляется на бланке контролирующего органа, который рассмотрел жалобу. Контролирующий орган обязан принять такое решение и направить его в течение двадцати календарных дней, следующих за днем получения жалобы Плательщика.

Следует отметить, что руководитель контролирующего органа (заместитель руководителя или другое уполномоченное должностное лицо) может принять решение о продлении срока рассмотрения жалобы Плательщика более чем двадцатидневный срок, но не более шестидесяти календарных дней, и письменно уведомить об этом налогоплательщика до окончания двадцатидневного срока.

Однако, если мотивированное решение по жалобе не направляется Плательщику в течение двадцатидневного срока или в течение срока, продленного по решению руководителя контролирующего органа (заместителя руководителя или иного уполномоченного должностного лица), такая жалоба считается полностью удовлетворенной в пользу налогоплательщика со дня, следующего за последним днем указанных сроков. Жалоба считается также полностью удовлетворенной в пользу налогоплательщика, если решение руководителя контролирующего органа (заместителя руководителя или иного уполномоченного должностного лица) о продлении сроков ее рассмотрения не было направлено налогоплательщику до окончания двадцатидневного срока.

В решении о результатах рассмотрения жалобы обязательно указывается о праве лица, подавшего жалобу, в случае его несогласия с принятым решением обжаловать такое решение в вышестоящий контролирующий орган в сроки, определенные законодательством, или в судебном порядке.
Высшим органом в процедуре административного обжалования является Государственная фискальная служба Украины. Решение, принятое Государственной фискальной службой Украины, является окончательным и не подлежит дальнейшему административному обжалованию. Таким образом, на данном этапе процедура административного обжалования Сообщения заканчивается.

Стоит отметить, что за все время обжалования в административном порядке сумма денежного обязательства, указанного в Уведомлении, считается несогласованной.

Эффективность административного обжалования Сообщений весьма различна и не является постоянной по своим результатам. Однако в последнее время наблюдается значительная тенденция к уменьшению штрафных санкций в процессе обжалования Сообщений в административном порядке.
Так, например, по результатам процедур административного обжалования Государственной фискальной службой Украины были приняты решения, которыми:
- занижен налог на прибыль на общую сумму 72 000,00 грн. и уменьшено отрицательное значение базы к сумме 17 000,00 грн. вместо установленных в акте (занижение налога на прибыль на сумму более 450 000,00 грн. и уменьшение отрицательного значения объекта налогообложения (убытки) в сумме более 30 000 000,00 грн.)
- сумма занижения налога на прибыль уменьшилась с 1446 368,00 грн. до 25 000,00 грн.

Однако, следует констатировать тот факт, что удовлетворение (хотя бы частичное) жалоб налогоплательщиков органами фискальной службы в рамках административного обжалования и в дальнейшем остается довольно распространенным явлением в сегодняшней юридической практике.

Независимо от того, какой из способов урегулирования спора будет избран налогоплательщиком, результат зависит только от профессионализма, осведомленности, мастерства специалистов, принимающих участие в обжаловании как с стороны налогоплательщика, так и со стороны фискального органа.

В любом случае предприятие должно быть готово к тому, что процедура обжалования может быть достаточно длительной (например: продолжительность административного обжалования составила 4 месяца, однако результат был успешен и необходимости в судебной защите не было; судебное разбирательство с учетом загруженности отдельных административных судов может длиться более года), а ожидаемый результат не всегда достигнут.

Однако, в большинстве случаев процедура административного обжалования является достаточно действенным и эффективным способом защиты имущественных прав и интересов предприятия от необоснованных доначислений органами фискальной службы Украины.